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経営業務管理責任者が他社の代表取締役を兼ねている場合


※建設業許可の要件である「経営業務管理責任者(経管)」は、令和2年10月の建設業法改正により「常勤等役員」という名称に変更になりました。


 

建設業許可を取得する際に、どうしても、必要な要件として「常勤等役員(旧:経営業務管理責任者)」があることは、ご存知の方も多いかもしれません。

「取締役としての経験や個人事業主としての経験が5年以上ないと建設業許可を取得することができない」ということを聞いたことがある方もいらっしゃると思います。

そんな「常勤等役員(旧:経管)」の要件ですが、自分の会社に要件を満たす人がいないのであれば、要件を満たす人を外部から招き入れ取締役になってもらうしか方法がありません。

では、要件を満たせば、どんな人でも「常勤等役員(旧:経)」になることが出来るのでしょうか?

このページでは、よくある相談として、他の会社の代表取締役を自分の会社の常勤等役員(旧:経管)として、建設業許可を取得することができるか?について、掘り下げて検討していきたいと思います。

経営業務管理責任者は他社の代表取締役を兼任できない?

例えば、御社(A社)が建設業許可を取得する場合を考えてみてください。


A社には、常勤等役員(旧:経管)の要件を満たす人が誰もいないため、常勤等役員(旧:経)の要件を満たすXさんをA社に招き入れ、XさんをA社の取締役にして、建設業許可を申請するとします。


このような許可申請の仕方は、よくあることです。

そのXさんが、現役を引退し、どこの会社の所属にもなっていないようなケースだと特に問題はないのですが...

仮にそのXさんが、ほかの会社(B社)の代表取締役に就任していたらどうでしょう?

建設業許可の要件である常勤等役員(旧:経管)は、申請会社であるA社に常勤している取締役でなければなりませんが、『「常勤等役員(旧:経)」と「他社の代表取締役」は兼任できない』というルールがあったとしたら、A社が建設業許可を取得するのは難しくなりそうですね。

東京都の手引きを確認しても?

東京都の建設業許可の手引きを確認しても、今のところ(令和3年2月現在)、常勤等役員(旧:経)が他社の代表取締役を兼ねている場合についての記載はないようです。

但し、実際上は、「許可を申請する会社の常勤等役員(旧:経)が他社の代表取締役であること」を認めていないようです。手引きにはそのような記載がないので、あくまでも弊所の経験に基づく話になりますが、

  • 建設業許可更新申請の際に、常勤等役員(旧:経)がほかの会社の代表取締役を兼任している事案
  • 新規許可申請の際に、過去の経歴から、常勤等役員(旧:経)がほかの会社の代表取締役を兼任していることが判明した事案

で、更新申請も新規許可申請も認めてもらうことができませんでした。

では、何か良い方法はないのでしょうか?

1.他社の代表取締役を辞任してもらう方法

<1つ目の方法>

まず1つは、他の会社の代表取締役を辞任するという方法が考えられます。常勤等役員(旧:経)は、A社の常勤の取締役として、A社の建設業部門における最高責任者の地位になければなりません。そのような地位にあるXさんが、ほかの会社(B社)の代表取締役も兼ねているというのは、なんとも筋の通らない話です。

1人の人が複数の会社(この場合A社にもB社にも)に常勤しているということがあり得ないからです。

「A社に常勤しながら、B社の代表取締役として対外的にも対内的にもB社の業務執行の責任を果たせるか?」というと社会通念上かなり疑わしいですよね。

その場合には、A社の常勤等役員(旧:経管)候補のXさんには、B社の代表取締役を辞任して頂いて、A社の常勤等役員(旧:経)一本に専念していただくことが必要になると思います。

2.他社の休眠届を出してもらう方法

<2つ目の方法

仮にB社が運営実態のない登記簿謄本上だけの会社であるならば、B社の休眠届を提出したうえで、B社自体が活動を停止しているという証明をすることも考えられると思います。

もっとも、休眠届を提出するくらい営業実態のない会社であるならば、そもそも、B社は解散登記をしたほうが良いですね。

「解散登記をしてB社を消滅させるのか?もしくはB社を消滅させないまでも、とりあえず休眠届の提出にとどめておくか?」どちらにしても、Xさん側の大きな決断が必要な方法です。

3.他社の代表取締役に非常勤証明書を出してもらう方法

<3つ目の方法

3つ目の方法は、他社(B社)に代表取締役が複数名いる場合のやり方です。

B社にXさん以外の代表取締役がもう1人いる場合はどうでしょう。B社に、Xさん、Yさんの2名の代表取締役がいるケースです。

この場合、Yさんが常勤取締役であり、Xさんが非常勤取締役であれば、XさんがB社の代表取締役であることと、A社の常勤等役員(旧:経)になることは、整合性が取れるように思います。

XさんがB社の非常勤代表取締役であるならば、A社に常勤することと矛盾しないうえ、B社の代表取締役を辞任する必要も、B社を解散させる必要もありません。

但し、Xさんは、A社に常勤し、B社の非常勤なわけですから、健康保険は、A社にて加入することが必要です。また、「役員報酬がB社のほうが多い」というようなことになれば、A社への名義貸しが疑われます。

Xさんは、形式的にだけでなく、実体的にも、A社の常勤役員でなければなりません。

千葉県でですが、認められた実績があります!

たしかに、

  1. 他社の代表取締役を辞任してもらう方法
  2. 他社の休眠届(もしくは解散登記)を出してもらう方法

が取れれば、苦労はしません。Xさんには、A社の常勤等役員(旧:経)に専念して頂ければすむだけですから、話は簡単です。

しかし、Xさん側の事情もあるわけですから、そう簡単に「B社の代表取締役を辞任したり」「B社を解散させる」ことは難しいかもしれません。

弊所では、東京都のお隣の千葉県でですが、「3:他社の代表取締役に非常勤証明を出してもらう方法」で、建設業許可を取得したケースがあります。

千葉県も東京都と同じように、原則として「常勤等役員(旧:経)が他社の代表取締役を兼任している場合には」建設業許可の取得を認めていません。もっとも、千葉県の場合は、東京都と違って、例外的な取り扱いが手引きに記載されています。その取扱いが上記の3つ目の方法で記載した「複数の代表取締役」を置く方法です。

B社に代表取締役であるXさんのほかに、もう1人代表取締役であるYさんがいて、そのYさんに「XさんのB社における非常勤証明書」を提出してもらいました。XさんはB社の代表取締役という地位のまま、A社の常勤等役員(旧:経)になることができました。

このような場合には、XさんがB社の代表取締役であったとしても、B社にもう1人の代表取締役であるYさんがいて、そのYさんから「非常勤証明書」を取り付ければ、Xさんを常勤等役員(旧:経)としたA社の建設業許可申請は認められるということになります。

建設業許可申請の手引きを読むだけではわかりませんね。

さて、建設業許可を取得するために、常勤等役員(旧:経管)を迎え入れて、登記も変更し、書類を整えて、いざ申請したら「常勤等役員(旧:経)が、ほかの会社の代表取締役を兼任しているので申請書類を受け付けることはできません」などど断られてしまったら困りますね。実際にそのようなご相談を受けることは、多々あります。

申請書類には、「常勤等役員(旧:経管)の略歴書」や常勤等役員(旧:経)の経歴を証明するための「登記簿謄本」の添付が義務付けられています。そのため、XさんがA社ではなくB社(他社)の代表取締役を兼任していることは簡単に『バレて』しまうのです。

そうすると、XさんはA社にきちんと常勤しているのか?とういうことに対して、疑義が生じるわけです。

もっとも、申請の仕方がまったくないわけではありません。都庁や県庁と相談しながら、どういった方法だったら建設業許可を取得できるのか?といった道を探っていくのが、横内行政書士法務事務所はとても得意です。

このページに記載したようなことは、建設業許可申請の手引きを読んだだけではとても分かりづらいことだと思います。建設業許可申請で困ったことがあれば、遠慮なく横内行政書士法務事務所にご連絡をください。

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